Detalles de la publicación …
[Esta publicación invitada es aportada por Ananya Banerjee, estudiante de quinto año de BALLB (H), Departamento de Derecho, Universidad de Calcuta.]
Con el Plan de Acción de Startup India de India en vigencia, se espera que en los próximos años una gran cantidad de emprendedores incorporen sus entidades para ingresar a un mercado indio amigable de inicio. Cualquier startup necesitaría sus propios documentos constitucionales, es decir, artículos de asociación y memorando de asociación. Si bien la incorporación de una empresa con los documentos estándar disponibles en línea es más económica, redactar los documentos constitucionales para las necesidades específicas de cada persona es siempre más eficaz e ideal. Especialmente con la posterior modificación de la Ley de Sociedades de 2013 y las exenciones otorgadas a las empresas privadas en virtud de la notificación del 5 de junio de 2015, cada empresa tiene la ventaja de redactar sus documentos constitucionales en consecuencia, lo que le permite cumplir con disposiciones menos estrictas. Esta publicación analiza las exenciones disponibles para las empresas privadas o las disposiciones modificadas que deben tenerse en cuenta mientras una startup redacta sus estatutos o una empresa privada existente altera sus artículos existentes.
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Efecto de la Notificación de Exención
De conformidad con las disposiciones de la Sección 462 de la Ley de Sociedades de 2013 (” Ley “), el Gobierno Central tiene el poder de declarar qué disposiciones de la Ley no serán aplicables a una determinada clase / clase de empresas, si lo considera necesario. por interés público El Gobierno Central, en ejercicio de su poder, ha publicado la notificación de exención el 5 de junio de 2015. Esta notificación es aplicable solo a empresas privadas según se define en la Sección 2 (68) de la Ley y no será aplicable a empresas públicas consideradas. Una compañía privada se define como una compañía que tiene un capital pagado mínimo y que restringe el derecho a transferir sus acciones. Dicha empresa tendrá como máximo 200 miembros. Mientras que una subsidiaria de una empresa pública se considera una empresa pública a los efectos de la Ley, incluso si dicha empresa se incorpora como una empresa privada. Las exenciones disponibles para una empresa privada, que se pueden incorporar en sus artículos, se analizan a continuación.
Relajación en las transacciones con partes relacionadas : si se desea incorporar el asunto de las transacciones con partes relacionadas, es necesario recordar la relajación que se brinda a las empresas privadas. Según la notificación de exención, una empresa privada no será una parte relacionada de:
yo. su holding, filial o una empresa asociada; o
ii. una subsidiaria de una compañía tenedora a la cual la compañía privada también es una subsidiaria.
Por lo tanto, cualquier contrato o arreglo de tal naturaleza no requerirá ninguna aprobación bajo la sección 188 de la Ley. Además, de conformidad con las disposiciones de la notificación de exención, un miembro no podrá ser descalificado para votar sobre la resolución que se debe aprobar para aprobar cualquier acuerdo o contrato en el que dicho miembro sea una parte relacionada.
Tipos de capital social y derechos de voto : La Sección 43 de la Ley establece que, una compañía, limitada por acciones, tendrá dos tipos de capital social a saber . capital social y capital social preferente. La Sección 47 trata de los derechos de voto vinculados a las acciones. Estas disposiciones, leídas con las reglas establecidas a continuación, restringen los derechos de una compañía limitada por acciones para emitir acciones con derechos diferenciales y requieren el cumplimiento estricto de las reglas hechas para este propósito. La notificación de exención establece que si los artículos o memorando de asociación así lo estipulan, las disposiciones de las Secciones 43 y 47 no serán aplicables a las empresas privadas.
La implicación de esta exención es que una compañía privada tendrá la libertad de decidir el tipo de capital social que desea tener o los derechos de voto vinculados a cualquier clase de acciones. Por lo tanto, la startup que redacta sus artículos, o una compañía que modifica sus artículos existentes ahora puede modificar sus artículos de una manera que les permita emitir acciones de una nueva clase que puede contener o no derechos de voto, mientras que bajo las disposiciones de En la sección 47, los accionistas de capital siempre disfrutaron del derecho de voto en todas las resoluciones presentadas ante sus miembros. Una vez más, una empresa puede incluso emitir acciones preferenciales con tales derechos de voto obligatorios, es decir , los accionistas preferenciales tendrán derecho a votar en una resolución presentada ante los miembros, incluso si dicha resolución no concierne a esos accionistas.
Sin embargo, se debe tener en cuenta que si el memorándum o los artículos de una empresa no estipulan que las disposiciones de las secciones 43 y 47 no serán aplicables, dicha empresa privada continuará obligada por las disposiciones de esas dos secciones. . Además de la sección 47, la sección 106 de la Ley también establece ciertas restricciones sobre los derechos de voto. La notificación de exención establece que las disposiciones de esa sección continuarán siendo aplicables a las empresas privadas a menos que la sección disponga lo contrario, o que los artículos de la empresa establezcan lo contrario.
ESOP : Si los artículos pretenden la emisión de acciones a través del plan de opción de compra de acciones de cualquier empleado según lo dispuesto en la sección 62 (1) (b), ahora podrían indicar que dicha emisión se realizará mediante una resolución ordinaria aprobada por los miembros en una reunión general, aunque la compañía es libre de continuar insertando disposiciones más restrictivas que las prescritas por la Ley.
Poderes de endeudamiento: al redactar los artículos relacionados con el poder de endeudamiento de una sociedad anónima privada, uno debe recordar que, aunque las disposiciones de las secciones 73 continuarán siendo aplicables a las empresas privadas, la prohibición de aceptar depósitos del público no sería aplicable en en caso de que una compañía privada acepte de sus miembros cualquier monto que exceda el 100% del total del capital social pagado y las reservas gratuitas.
Aviso de reunión : la Sección 101 de la Ley y el Estándar de la Secretaría de las Juntas Generales establecen que una compañía debe proporcionar un aviso claro de al menos 21 días antes de comenzar una reunión general, anual o de otro tipo. También se puede convocar una reunión con un aviso más corto si al menos el 95% de los miembros dan su consentimiento para la reunión. Una empresa también tendrá libertad para imponer disposiciones más estrictas que las prescritas. Sin embargo, la notificación de exención ha relajado estas disposiciones y establece que si los estatutos de una sociedad limitada privada estipulan lo contrario, las disposiciones de la sección 101 no serán aplicables a dicha empresa. Por lo tanto, la empresa tendrá la libertad de decidir las disposiciones que rigen la convocatoria de las juntas generales.
Declaración explicativa, quórum, presidente y apoderado : las secciones 102 a 105 establecen las disposiciones que rigen las declaraciones explicativas, el quórum para la junta general, el procedimiento para elegir al presidente de una junta general y el procedimiento para proporcionar representantes. Si bien las disposiciones de estas secciones continuarían gobernando las empresas privadas, si los artículos de una empresa privada estipulan lo contrario, dichas disposiciones no serían aplicables. Por lo tanto, una empresa privada ahora tiene la opción de establecer sus propios reglamentos con respecto a la notificación de la junta general, la declaración que se adjuntará a la notificación, el quórum para las reuniones, el presidente de las reuniones y los representantes en sus artículos. Además de lo anterior, cada compañía privada también tendría el poder de decidir sus propias regulaciones con respecto a la votación por mano y / o demanda de votación, según lo dispuesto en la sección 107 y la sección 109 de la Ley, respectivamente. Se espera que la relajación prevista en la notificación de exención reduzca los requisitos de cumplimiento con respecto a las juntas generales de una sociedad anónima privada, sujeto a sus artículos.
Nombramiento y poderes de los directores : aunque una sociedad anónima privada tiene la libertad de estipular en sus artículos que cualquier director que se retire no será elegible para postularse para la dirección, las disposiciones a tal efecto previstas en la Ley no serían aplicables a dicha empresa. Por lo tanto, cualquier requisito de este tipo estaría sujeto únicamente a la elección de la empresa. Además de lo anterior, ninguna de las restricciones aplicables a la junta directiva, bajo las disposiciones de la Sección 180 de la Ley, será aplicable a la junta de una empresa privada. Cualquier director interesado de dicha compañía ahora puede participar en cualquier reunión en la que se discuta dicho tema de interés, sujeto a la divulgación de su interés. Por lo tanto, una empresa que redacta sus artículos puede querer tener esto en cuenta.
Nombramiento de WTD / MD / Gerente : Según las disposiciones de la sección 196 (4), cada compañía designará un director de tiempo completo (” WTD “), director gerente (” MD “) y / o gerente con la aprobación de la junta (obtenido en una reunión de la junta), que será aprobado por los miembros en la próxima reunión general de la empresa. Tal nombramiento también requeriría el cumplimiento de las disposiciones de la Sección 197 y el Anexo V de la Ley. Cualquier variación de las condiciones especificadas en el Anexo V requeriría, además, la aprobación del Gobierno Central. Cada compañía generalmente especifica la manera en que se puede designar a dicho WTD, MD o gerente, en sus artículos. Las empresas privadas están ahora exentas de este requisito, ya que las disposiciones de las subsecciones 4 y 5 de la sección 196 no serán aplicables a dichas empresas. Por lo tanto, ninguna empresa privada requiere aprobación en su reunión de la junta o en una reunión general posterior. No necesitan cumplir con las disposiciones de la sección 197 de la Ley, que trata sobre la remuneración gerencial o las condiciones establecidas en el Anexo V. Por lo tanto, cualquier variación a la misma tampoco requeriría la aprobación del Gobierno Central. Una empresa privada, por lo tanto, tiene la libertad de establecer el procedimiento para dicha designación en sus artículos en cualquier asunto que considere adecuado.
Efecto de la Ley de modificación de empresas
Con el fin de facilitar la facilidad para hacer negocios en la India, la Ley fue enmendada por la Ley de Sociedades (Enmienda) de 2015 (” Ley de Enmienda “), que recibió el consentimiento del Presidente el 25 de mayo de 2015. Esta enmienda fue bienvenida mudarse y una empresa privada puede querer tener en cuenta algunas disposiciones de la Ley de Enmienda al redactar sus artículos o artículos reformulados.
Sello Común : Si bien la Ley de Sociedades de 1956 y la Ley (de 2013) exigen que todas las empresas tengan un sello común, y los artículos modelo de asociación de una sociedad anónima privada (según lo dispuesto en la Tabla F del Anexo I) también contienen disposiciones como A dicho sello común, la Ley de Enmienda ha hecho obligatorio el requisito de tener un sello común. Cada lugar donde se requería autorización por medio de dicho sello, ha sido modificado para requerir la autorización de dos directores o de un director y el secretario de la compañía, donde no existe dicho sello. Por lo tanto, al redactar los artículos, una empresa privada (aunque es aplicable para todas las empresas) debe tener esto en cuenta.
Transacciones con partes relacionadas : Si bien la notificación de exención ha relajado la definición de parte relacionada para las empresas privadas, la Ley de Enmienda también ha relajado el aspecto procesal. Una transacción con una parte relacionada (que cruza el umbral prescrito) requirió el consentimiento de los miembros obtenidos en una reunión general, al aprobar una resolución especial. Según la Ley de enmiendas, una empresa ahora puede aprobar una resolución ordinaria a tal efecto. La disposición que requiere la aprobación de una resolución especial por parte del holding también ha sido eliminada. Aunque, como la notificación de exención excluye a las compañías tenedoras de la definición de parte relacionada, esta disposición tiene poca importancia para las compañías privadas.
Pago de dividendos : la Sección 123 de la Ley establece las disposiciones para la declaración de dividendos. La Ley de Modificación ha modificado esta Sección para agregar una nueva disposición que establece que ninguna compañía declarará dividendos a menos que las pérdidas anteriores y la depreciación no proporcionadas en el año o años anteriores se compensen con las ganancias de la compañía para el año en curso. Si una empresa desea establecer regulaciones detalladas que rijan la distribución de dividendos, podría agregar las disposiciones modificadas de la Sección 123 a la misma.
Los documentos constitucionales de una empresa son los documentos más importantes. Los artículos establecen normas para el funcionamiento de la empresa. Por esta razón, tener artículos detallados de asociación ayuda a una empresa de varias maneras. El poder judicial indio, una y otra vez, ha dado más preferencia a los artículos sobre cualquier otro acuerdo. Si una empresa refleja las disposiciones mencionadas en sus artículos, sería fructífero incorporar las enmiendas hechas a las leyes aplicables y aprovechar las relajaciones proporcionadas por el Gobierno.